Понятие коллизионной нормы и ее структура в международном морском праве

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Понятие коллизионной нормы и ее структура в международном морском праве». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

• Правовое регулирование морских перевозок по законодательству Китая 2018 / Тейкин Михаил
• Транснациональные корпорации и коллизионное трудовое право России 2010 / Шуралева С. В.
• Регулирование дистанционной работы с иностранным элементом в эпоху глобализации: взгляд с позиций трудового права России 2014 / Шуралева С. В.
• Коллизионное трудовое право: опыт стран БРИКС 2015 / Ахмадова Марьям Абдурахмановна
• Международно-правовой статус плавучих буровых установок 2011 / Данильцев Михаил Алексеевич

УДК 347.799.62

С. В. Крепак, к. т. н., дог/ент, ВГАВТ.

603950, Нижний Новгород, ул. Нестерова, 5а.

КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА В КОДЕКСЕ ТОРГОВОГО МОРЕПЛАВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

В статье даётся обзор коллизионных норм, содермсащихся в главе XXVI Кодекса торгового мореплавания РФ. Приведен анализ видов, применяемых коллизионных норм, типов коллизионных привязок, используемых в данных нормах. Приводится решение некоторых проблем, связанных с их применением.

В случае если в отношениях, возникающих в области торгового мореплавания, принимает участие иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо либо они осложнены иным, так называемым, иностранным элементом возникает необходимость решения коллизионной проблемы, то есть вопроса о том правом какого государства должны регулироваться подобные отношения.

Одним из методов (способов) решения данной проблемы является, выработанный наукой международного частного права, коллизионный метод, в основе которого лежит выбор применимого права с помощью коллизионных норм, то есть норм, которые содержат правила выбора права, подлежащего применению к частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

Одним из основных внутригосударственных источников коллизионных норм международного частного права Российской Федерации, наряду с частью третьей Граж-данского кодекса РФ и Семейным кодексом РФ является Кодекс торгового мореплавания РФ (далее КТМ РФ). • . , 1

Морской транспорт с давних пор является, по сути, основным видом транспорта, обеспечивающим внешнюю торговлю между государствами, поэтому появление в КТМ РФ главы XXVI «Применимое право» в которой содержаться коллизионные нормы вполне закономерно.

Коллизионные нормы КТМ РФ, в целом соответствуя основным тенденциям международного частного права РФ, в то же время обладают определённой спецификой.

Как известно, коллизионные нормы могут быть односторонними и двусторонними, императивными и диспозитивными, простыми и альтернативными, жесткими и гибкими. В главе XXVI КТМ РФ содержатся все указанные виды коллизионных норм, за исключением гибких, то есть коллизионных норм, предусматривающих возможность судебного усмотрения при решении вопроса о применимом праве.

Нормы КТМ, решающие коллизии в области обязательственных отношений (п. 2 ст. 414, ст. 418), являются диспозитивными, двусторонними, простыми, то есть нормами, предусматривающими, что соглашением сторон может быть предусмотрено иное право, подлежащее применению, чем то которое установлено в привязке коллизионной нормы и которые содержат, так называемые «формулы прикрепления», а также не имеют альтернативных вариантов определения применимого права. Исключением являются нормы, касающиеся таких способов обеспечения исполнения обязательств как морской залог на судно (ст. 424) и ипотека судна (ст. 425), а также нормы, связанные с регулирование пределов ответственности судовладельца (ст. 426), которые являются императивными.

Нормы КТМ, решающие коллизии в области вещных отношений, связанных с судном или затонувшим имуществом (ст. 415, ст. 417), в основном, являются императивными, дву-

сторонними, простыми. Исключением является норма, определяющая законом какого государства, регулируются права на строящееся судно, которая является диспозитивной.

Правовое положение членов экипажа судна (ст. 416) определяется двусторонними простыми коллизионными нормами, которые являются как императивными (п. 1 ст. 416) так и диспозитивными (п. 2 ст. 416).

Большое количество коллизионных норм КТМ РФ, связано с регулированием обязательств, возникающих вследствие причинения вреда (отношения, возникающие из столкновения судов (ст. 420), отношения, возникающие из причинения ущерба от загрязнения с судов нефтью или в связи с морской перевозкой опасных и вредных веществ (ст. 421 и ст. 422)) к которым можно отнести и вопросы общей аварии (ст. 419), а также отношения, возникающие из спасания судна и иного имущества (ст. 423). Указанные нормы могут содержать односторонние привязки, то есть предусматривать применение только российских материальных норм для регулирования соответствующих отношений (п. 2 ст. 419, п. 2 ст. 420, ст. 421, ст. 422, п. 1 ст. 423). Также данные нормы, как правило, содержат сложную альтернативу, то есть в них предусмотрено общее правило определения применимого права (генеральная привязка), применяемое в большинстве случаев и ряд исключений из него (субсидиарные привязки). К ним относятся правила ст. 419, ст. 420, ст. 423). Кроме того, указанные нормы, в основном императивные.

Как уже отмечалось, многие коллизионные нормы КТМ РФ являются двусторонними, то есть привязка таких норм не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право1, такие привязки также называют «формулы прикрепления».

Современная основная особенность развития коллизионных привязок заключается в стремлении к отказу от «жестких» коллизионных норм, основанных на одном критерии выбора права. Для выбора права по одному вопросу используется не какая-то одна, а целая система взаимосвязанных коллизионных норм («цепочки» коллизионных норм) – например ст. 1199 Гражданского кодекса. Главный способ выбора права – это применение гибких правил, позволяющих учитывать все конкретные обстоятельства дела. Правоотношение разбивается на статуты, и каждый статут имеет самостоятельное коллизионное регулирование. В одном фактическом правоотношении имеется целая система различных статутов: личный, вещно-правовой, обязательственный, формальный, деликтный, валютный, наследственный, брачный и др. При делении правоотношения на статуты к каждому отдельному статуту применяется самостоятельное право – право того государства, с которым данная часть правоотношения наиболее тесно связана. Такой способ правового регулирования предполагает использование в первую очередь критерия наиболее тесной связи и прин ци па существа отношения.

Далеко не во всех случаях правоотношение с иностранным элементом подчиняется одному правопорядку. Очень часто основной вопрос (существо отношения – права и обязанности сторон) привязаны к праву одного государства, а специальные вопросы этого же отношения (дееспособность, форма сделки) – к праву другого (других) государства. Это явление в международном частном праве получило название «множественность коллизионных привязок», которая проявляется в следующих вариантах.

1. Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок приводит к необходимости учитывать постановления нескольких различных правовых систем при регулировании одного правоотношения. Кумулятивные коллизионные привязки предполагают одновременное применение разных правовых систем: например заключение брака – форма и порядок определяются правом места заключения брака, а внутренние условия вступления в брак (брачная дееспособность, препятствия к вступлению в брак) – личным законом каждого из брачующихся (ст. 156 СК).

2. В случае расщепления коллизионной нормы правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы – другому. Например, наследственные отношения в целом подчиняются личному закону наследодателя (закону последнего обычного места жительства наследодателя), а наследование недвижимости предполагает отдельное коллизионное регулирование: в соответствии с законом места нахождения недвижимой части наследственного имущества (ст. 1224 Гражданского кодекса).

3. Альтернативные коллизионные нормы позволяют признавать отношение действительным, если оно удовлетворяет требованиям либо одного, либо другого правопорядка, прямо указанных в данной норме (ст. 419, 420 КТМ). Множественность коллизионных привязок имеет место и в простых, и в сложных соподчиненных альтернативных коллизионных нормах (ст. 1211, 1213 Гражданского кодекса).

От множественности коллизионных привязок следует отличать явление их самостоятельности. Самостоятельность коллизионного регулирования встречается прежде всего в акцессорных обязательствах. Современная практика и доктрина придерживаются позиции, что коллизионные вопросы договоров залога и поручительства имеют самостоятельное правовое регулирование, подчиняются праву залогодателя или поручителя, в то время как основное обязательство подчиняется иному правопорядку (как правило, избранному сторонами правоотношения).

Взаимность – один из специальных принципов МЧП. В коллизионном праве существует особое понятие коллизионной взаимности, которая существенно отличается от материальной и формальной. Коллизионная взаимность представляет собой взаимное применение права, т. е. суд одного государства применяет право другого государства только при условии, что иностранный суд ведет себя точно так же. По общему правилу, при рассмотрении частноправовых споров с иностранным элементом коллизионная взаимность не должна учитываться. Иностранное право подлежит применению в национальных судах независимо от того, применяется ли право данного государства за границей, поскольку такое применение предписано постановлениями национального коллизионного права, а не коллизионной взаимностью. Исключение из этого правила – взаимное применение права – непосредственно обусловлено в законе. В законодательстве большинства государств закреплена презумпция существования коллизионной взаимности (ее наличие предполагается, а вот отсутствие необходимо доказать). Именно такое положение установлено в ст. 1189 Гражданского кодекса.

Один из основных принципов международного частного права – применение норм иностранного права не должно нарушать основ местного правопорядка. Национальное право, допуская применение права других государств на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения. В этих целях в международном частном праве выработан особый институт – оговорка о публичном порядке, содержащаяся в праве всех государств и представляющая собой общепризнанное понятие. В самом общем виде оговорку о публичном порядке можно определить следующим образом: избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.

Первый законодательный акт, содержащий оговорку о публичном порядке, – это ФГК. В ст. 6 ФГК предусмотрено, что нельзя путем частных соглашений отменить действие законов, в соблюдении которых заинтересованы публичный порядок и добрые нравы. Такая формулировка называется оговоркой о публичном порядке в позитивном варианте (ст. 24 Гражданского кодекса Алжира). В настоящее время в законодательстве подавляющего большинства государств (Швейцария, Польша, ФРГ, Российская Федерация и др.) принят негативный вариант оговорки о публичном порядке. Например, согласно ст. 5 Закона о международном частном праве Австрии норма иностранного закона не применяется, если ее применение может привести к последствиям, несовместимым с основными началами австрийского правопорядка.

В российском законодательстве применяется негативный вариант оговорки о публичном порядке. В различных законодательных актах используется достаточно похожая терминология: основы правопорядка (публичный порядок) РФ (ст. 1193 Гражданского кодекса, ст. 167 СК), публичный порядок РФ (ст. 244 АПК), суверенитет, безопасность и публичный порядок РФ (ст. 412 ГПК).

Законодательство всех государств основано на единой точке зрения. В применении иностранной правовой нормы может быть отказано, если последствия ее применения несовместимы с публичным порядком данного государства. Недопустимо утверждение о том, что право одного государства противоречит праву другого государства. Национальному публичному порядку могут противоречить не само иностранное право в целом (как целостная правовая система), а только последствия применения его норм. В современном праве считается также неправомерным отказ в применении иностранного права только на том основании, что в соответствующем государстве принципиально иной политический, экономический или правовой строй (абз. 2 ст. 1193 Гражданского кодекса).

Ни в одном законодательном акте не содержится определения категории «публичный порядок». В доктрине постоянно подчеркивается неопределенность и даже неопределимость (ФРГ) данного понятия. Современная юриспруденция постоянно предпринимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер в национальном праве и составляющих основу его правопорядка:

1. основополагающие, фундаментальные принципы национального публичного права (прежде всего конституционного, уголовного и административного);
2. общепризнанные принципы морали и справедливости, на которые опирается национальный правопорядок; национальное самосознание общества;
3. законные права и интересы физических и юридических лиц, общества и государства, защита которых является основной задачей правовой системы каждой страны;
4. общепризнанные принципы и нормы международного права (включая международно-правовые стандарты защиты прав человека), являющиеся частью правовых систем большинства государств и имеющие примат перед действием национального права.

Это перечисление не имеет исчерпывающего, закрытого характера. Оговорка о публичном порядке является достаточно «каучуковой» категорией и фактически может быть использована для отказа в применении иностранного права, даже если последствия его применения никак не противоречат основам национального правопорядка. В этой связи в доктрине ссылка на публичный порядок расценивается как правовая патология, аномалия и может применяться только в исключительных случаях. В международном праве установлено, что суд вправе обратиться к оговорке о публичном порядке, если применение иностранного права явно несовместимо с национальным правопорядком (ст. 12 Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1986 г.).

В настоящее время в законодательстве большинства государств (Швейцария, ФРГ) параллельно закреплены сходные нормы – оговорка о публичном порядке в негативном и позитивном вариантах. Такая тенденция представляет собой новеллу в международном частном праве и связана с тем, что в любой правовой системе есть особый круг императивных норм, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе. Положение об обязательном применении императивных норм национального закона и является позитивным вариантом оговорки о публичном порядке.

Одной из наиболее сложных проблем международного частного права является проблема «скрытых коллизий». Именно эти коллизии представляют собой основную причину конфликта квалификаций. В данной ситуации коллодируют не материальные, а коллизионные нормы права разных государств. Скрытые коллизии принято называть «коллизии коллизий», т. е. столкновение именно коллизионных принципов. Такие коллизии возникают тогда, когда один и тот же термин применяется к абсолютно разным по существу явлениям (например, личный закон индивида понимается в разных странах либо как закон государства гражданства, либо как закон домицилия). Скрытые коллизии (коллизии коллизий) могут иметь и позитивную, и негативную форму. Позитивные коллизии коллизий проявляются, когда два и более правопорядка одновременно претендуют на регулирование одного и того же отношения. Негативные коллизии коллизий имеют место, когда ни один из возможно применимых правопорядков не соглашается регулировать спорное правоотношение.

Скрытые коллизии лежат в основе теории отсылок: обратной отсылки и отсылки к третьему закону (renvoi первой и второй степеней). Обратная отсылка означает, что избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право отказывается регулировать спорное отношение и отсылает обратно к закону суда (отсылка первой степени). отсылка к третьему закону имеет место в случае, когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения, а предписывает применить право третьего государства (отсылка второй степени). Гипотетически возможны и дальнейшие отсылки к праву четвертого, пятого и т. д. государств. Причинами появления отсылок являются не только скрытые коллизии, но и сам характер коллизионной нормы: это норма абстрактного, общего характера, отсылающая к иностранному правопорядку в целом, к иностранной правовой системе вообще, в том числе не только к материальному, но и к коллизионному праву. Непосредственной причиной возникновения отсылок являются негативные коллизии коллизий.

Теория отсылок появилась в международном частном праве в XIX в. Доктрина права практически всех государств придерживается единой позиции. Теория отсылок – одна из наиболее сложных проблем современного международного частного права. Проблема отсылок имеет принципиально различное правовое регулирование в законодательстве разных стран. В зависимости от особенностей этого регулирования можно выделить следующие способы решения:

1. государства, предусматривающие применение всей системы отсылок в полном объеме (в том числе отсылок третьей, четвертой и т. д. степеней, пока не будет выявлено право, предусматривающее материальное регулирование спорного отношения), – Австрия, Польша, Финляндия, государства бывшей Югославии;
2. государства, в праве которых предусмотрена возможность применения отсылок первой и второй степени, но такая возможность оговорена какими-либо принципиальными условиями, – Мексика, Чехия, ФРГ;
3. государства, предусматривающие возможность применения только обратной отсылки (отсылки к своему праву), – Венгрия, Венесуэла, Вьетнам, Испания, Иран, Румыния, Япония;
4. государства, предусматривающие возможность применения отсылок первой и второй степени либо только обратной отсылки в случаях, конкретно оговоренных в законе, – Италия, Португалия, Швейцария, Швеция, Россия;
5. государства, законодательство которых полностью запрещает применение отсылок, – Бразилия, Греция, Перу, Египет;
6. государства, законодательство которых в принципе не содержит регулирования этого вопроса, – Алжир, Аргентина, Болгария, Китай.

Большинство государств мира либо в законодательстве, либо в судебной практике (Великобритания, США) применяет теорию отсылок, но применяет ее в ограниченном объеме. Чаще всего государства признают только обратную отсылку, отказываясь от применения отсылки к праву третьего государства. Причина такого положения вещей – практическая целесообразность: обратная отсылка на законном основании (в соответствии с предписаниями национального и иностранного коллизионных законов) позволяет суду применять свое собственное право, что значительно упрощает процесс разрешения спора. Обратная отсылка, по существу, представляет собой юридико-техническую возможность отказаться от применения иностранного права. Отсылка к праву третьего государства такой возможности не предоставляет, а, наоборот, серьезно усложняет процесс выбора компетентного правопорядка.

Институт отсылок – одна из наиболее важных и сложных проблем, поэтому необходима унификация правил об отсылках на международном уровне. Гаагская конвенция о регулировании коллизий между национальным законом и законом домицилия 1995 г. является одной из попыток разрешить проблему «скрытых» коллизий в формуле прикрепления «личный закон». Эта попытка не увенчалась успехом. Конвенция не вступила в силу и не оказала заметного влияния на национальное законодательство.

Сущность взаимности состоит в предоставлении юридическим и физическим лицам иностранного государства определенного количества прав или правового режима при условии, что физические и юридические лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться Аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве.

Как видно из приведенного определений, в доктрине и практике международного частного праве можно выделить два вида взаимности: материальную и формальную.

Материальная взаимность заключается в предоставлении иностранным физическим и юридическим лицам такого же набора прав, которым пользуются в, данном иностранном государстве отечественные граждане и предприятия. В качестве примера проявления такого вид взаимности можно привести, в частности, зафиксированное в некоторых международных договорах право инвестора на выплату иностранным государством компенсации в случае принудительного изъятия его капиталовложения или право иностранца на не обложение налогом его доходов от авторских прав и лицензий в государственных их возникновения.

Вместе с тем количество случаев закрепления в национальном законодательстве или в международно-правовых документах норм о материальной взаимности сравнительно невелико. Это объясняется существующими различиями в правовых системах современных государств, наличие которых исключает возможность предоставления физическими юридическим лицам одинакового набора прав в разных странах.

Поэтому сегодня гораздо более распространенной является практика закрепления в национальном законодательстве и международных договорах положений о формальной взаимности. В данном случае речь идет не об уравнении набора прав частных субъектов, а о тождественности предоставляемых им правовых режимов. Конкретный перечень правомочий иностранных физических и юридических лиц в рамках таких режимов определяется внутренним правом соответствующего государства.

В свою очередь, ч. 1 ст. 433 ныне действующего ГПК РСФСР от 11 июня 1964 г. определяет, граждане имеют право обращаться в суды РСФСР и пользуются гражданско-процессуальными правам» наравне в советскими гражданами». А ч. 2 этой же статей предоставляет аналогичные права иностранным предприятиям и организациям. В указанных случаях речь идет о предоставлении иностранным субъектам национального режима на территории другого государства в процессуальной сфере.

Еще одним проявлением формальной взаимности является практика закрепления в международных соглашениях режима наибольшего благоприятствования для частных субъектов различных государств в определенных областях международного сотрудничества. Здесь в качестве примера можно привести, в частности, положения п.2ст. III Соглашения между Правительством Канады и Правительством СССР о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 20 ноября 1980 г.: «Каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет капиталовложениям или доходам инвесторов другой Договаривающейся Стороны на своей территории режим не менее благоприятный, чем тот, который она предоставляет капиталовложениям или доходам инвесторов любого третьего государства».

Характерной особенностью формальной взаимности является то, что иностранным гражданам в другом государстве предоставляются права, которым обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми они не пользуются в своей стране. В то же время иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своей стране, если предоставление таких прав не предусмотрено законодательством другого государства.

Вместе с тем в целом ряде отечественных и зарубежных нормативных правовых актов до сих пор можно встретить прямое указание на необходимость соблюдения принципа взаимности как на условие выполнения определенных обязательств.

В тех случаях, когда государство совершает действия, направленные на необоснованное дискриминационное ограничение прав и законных интересов граждан и юридических лиц другой страны, последняя может принять ответные ограничительные меры, которые в международном праве принято именовать реторсия – то есть правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

В законодательстве Российской Федерации возможность применения реторсии зафиксирована в ст. 1194 «Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и неимущественных прав российских граждан и юридических лиц». Подобные положения также предусмотрены ч. 3 ст. 3 Закона СССР о правовом положении иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981 г., ч. 3 ст. 433 ГПК РСФСР196Ч г., п. 3 ст. 210 АПК РФ 1995 г. и некоторыми другими нормативными правовыми актами.

Тема 3КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Именно внутреннее законодательство устанавливает правила, соблюдение которых обязательно для всех иностранных юридических лиц, осуществляющих свою деятельность на территории данного государства. Общий режим, касающийся правового положения иностранного юридического лица, определяется, как правило, в специальном законодательном акте (инвестиционный закон, закон о концессиях, закон о специальных экономических зонах и т. д.).

Кроме этого, нормы о правовом положении иностранных юридических лиц можно встретить в международных (главным образом двусторонних) соглашениях, заключаемых государствами в различных областях. В них могут регламентироваться вопросы взаимного признания правосубъектности юридических лиц, определяться правовые режимы их функционирования, реже устанавливаются критерии определения национальности юридических лиц. Речь в данном случае идет прежде всего о торговых договорах.

Наиболее распространенными режимами, предоставляемыми этими соглашениями иностранным юридическим лицам, являются (как и в случае с иностранными физическими лицами) режим наибольшего благоприятствования и национальный режим.

Тем не менее положения международных договоров сами по себе, как правило, ничего не говорят о конкретном объеме дееспособности иностранных юридических лиц на территории соответствующих государств. Как уже было указано выше, эти вопросы регулируются их внутренним правом.

В Российской Федерации правовому положению иностранных юридических лиц посвящены статьи многих законов и подзаконных актов. Среди них, в числе наиболее значимых, можно назвать: ч. 4 п. 1 ст. 2 части первой Гражданского кодекса РФ от 30 ноября 1994 г., распространяющую правила гражданского законодательства на отношения с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом; ч. 2 ст. 433 ГПК РСФСР от 11 июня 1964 г. и ст. 210 АПК РФ от 5 мая 1995 г., предоставляющие иностранным предприятиям возможность обращаться в суды России использоваться процессуальными правами для защиты своих интересов.

Что же касается инвестиционной деятельности иностранных юридических лиц, осуществляемой на территории России, то правовые и экономические основы ее проведения определяются Федеральным законом «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. При этом, однако, следует иметь в виду, что Закон не распространяет свое действие на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые и некоммерческие организации. Регулирование таких отношений осуществляется в соответствии с законодательством Российской федерации о банках и банковской деятельности, о страховании и о некоммерческих организациях.

В соответствии с Законом (ст. 2) в качестве инвесторов на территории России могут выступать иностранные юридические лица и организации, ими не являющиеся, и иностранные физические лица. При этом Закон определяет, что все перечисленные выше субъекты должны иметь право на основе законодательства государства своего учреждения, гражданства или постоянного места жительства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации. В соответствии с Законом статус иностранных инвесторов в определенных случаях жмут иметь в России также международные организации и иностранные государства.

Иностранные юридические и физические лица имеют право осуществлять хозяйственную деятельность на территории нашей страны как путем создания предприятий и открытия своих филиалов, так и путем совершения иных действий, не запрещенных действующим законодательством.

В первом случае могут создаваться и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, и предприятия, организуемые совместно с юридическими лицами и гражданами России (совместные предприятия) Учредители вправе самостоятельно решать, в рамках какой организационно-правовой формы будет создано предприятие. Перечень таких форм (а это, прежде всего: полное товарищество, товарищество на вере, акционерное общество, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью), особенности их правового статуса, а также основные требования к учредительным документам соответствующего предприятия определяются частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. и положениями ряда специальных законов. В числе последних можно, например, назвать Закон о банках и банковской деятельности в Российской Федерации от 2 декабря 1990 г., Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г., Федеральный закон «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 11 августа 1995 г., Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г., Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. и др.

Все предприятия с иностранными инвестициями с момента регистрации становятся российскими юридическими лицами и осуществляют свою деятельность в соответствии с законодательством России.

В соответствии с п. 2 ст. 20 Федерального закона об иностранных инвестициях 1999 г. юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:

• устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ);

• выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;

Инвестиции – капитал, вложенный в производство, то есть стоимость, возрастающая благодаря своему функционированию в системе, обеспечивающей использование живого труда.(см. далее)

Как отмечает А. Г. Богатырев: «инвестиции – «капитал» – это накопленная и не использованная для потребления часть дохода за определенный период производственной деятельности и вновь вложенная в производство». Таким образом, инвестиционными являются всякие сделки, не направленные на потребление.

Законодательное определение понятия иностранных инвестиций имеет чрезвычайно большое значение, поскольку оно очерчивает круг лиц и отношений, которые регулируются соответствующими правовыми нормами. Как правило, в разных странах объем этого понятия устанавливается законодателем в соответствии с проводимой им инвестиционной политикой.

Иностранные инвестиции можно определить как все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вывезенных с территории одного государства и вложенных на территории другого, для ведения в последнем на свои риск предпринимательской или иной деятельности в целях получения дохода или иного социального эффекта от совместного использования сторонами вложенного капитала. Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. в ст. 2 определяет иностранные инвестиции как «вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности, на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте или в валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации».

В этом смысле, на наш взгляд, гораздо более соответствует действительности определение инвестиций, содержащееся в ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г. В соответствии с этим законом под инвестициями следует понимать «денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта».

В доктрине и практике МЧП обычно различают две формы инвестирования:

Ссудная форма – ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов;

Предпринимательская форма – предпринимательский капитал в виде прямых и портфельных инвестиций.

Для прямых инвестиций характерно активное участие инвестора в управлении объектом, в который вложен его капитал. Именно прямые инвестиции ассоциируются с созданием и функционированием за рубежом совместных компаний и предприятий со 100 %-ным иностранным капиталом. Через вывоз прямых инвестиций инвестор может либо, учредить за рубежом новую фирму (самостоятельно или совместно с местным партнером), либо купить существенную долю (обычно не менее 10 %) в уже действующем за рубежом предприятии или полностью поглотить его. За рубежом подобные предпринимательские структуры обычно имеют статус зарубежных филиалов родительских компаний (дочерние или ассоциированные компании), в отличие от России, где под филиалами понимают то, что на Западе называют отделениями.

Портфельные инвестиции такого контроля обычно не дают и бывают, как правило, представлены отдельными акциями или их небольшими пакетами, облигациями и другими ценными долгосрочными бумагами. Таким образом, осуществление портфельных инвестиций ограничивается, как правило, покупкой незначительного количества ценных бумаг предприятий, банков и других участников инвестиционного процесса.

В некоторых случаях, как это было уже подчеркнуто выше, вложение и функционирование капитала на территории иностранного государства может выходить за рамки указанных форм (например, приобретение частным лицом ценных бумаг, владение которыми тем не менее не позволяет ему участвовать в управлении предприятием) В связи с этим будет, наверное, правомерным ставить вопрос о наличии в международной деловой практике третьей непредпринимательской формы инвестирования.

Правовая охрана объектов промышленной собственности за рубежом имеет две основные цели. Первая заключается в обеспечении безопасности экспортных операций государства и его резидентов при вывозе ими за границу промышленных товаров, поставке оборудования, внедрении новых технологий, а также в случае участия этих субъектов в выставках и ярмарках на территории других стран. Вторая цель зарубежного патентования состоит в получении доходов в иностранной валюте от продажи лицензий иностранным предпринимателям на право использования запатентованных изобретений.

Объекты промышленной собственности защищаются за границей в соответствии с законами той страны, где испрашивается их охрана. В нашей стране наибольшее значение в ряду таких документов имеет Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. В соответствии с положениями ст. 36 Закона «иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными настоящим Законом, наравне с физическими и юридическими лицами Российской Федерации в силу международных договоров Российской Федерации или на основании принципа взаимности». Указанным лицам, таким образом, нашим законодательством предоставляется национальный режим в отношении охраны и использования их прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Права на указанные объекты промышленной собственности в России охраняются государством и подтверждаются выдачей патента – на изобретение или промышленный образец и свидетельства – на полезную модель.

Срок действия этих документов на территории нашей страны составляет соответственно 20, 10 и 5 лет, считая с даты подачи заявки в Государственное патентное ведомство.

(Патентное ведомство) России. В настоящее время его функции в нашей стране выполняет Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент). Патенты и свидетельства удостоверяют приоритет, авторство изобретешь полезной модели или промышленного образца и исключительное право на их использование. Объем правовой охраны, предоставляемой патентом на изобретение и свидетельством на полезную модель, определяется их формулой, а патентом на промышленный образец – совокупностью его существенных признаков, отображенных на фотографиях изделия (макета, рисунка) (ст. 3 Закона).

В соответствии со ст. 8 Закона патент может быть выдан автору (авторам) изобретения, полезной модели или промышленного образца; физическим и (или) юридическим лицам, которые указаны автором или его правопреемником в заявке; работодателю (в случаях, предусмотренных Законом). Если в создании объекта промышленной собственности участвовало несколько физических лиц (в том числе, имеющих различное гражданство), то все они считаются авторами. Порядок пользования правами, принадлежащими таким авторам, определяется соглашением между ними.

Необходимыми предпосылками выдачи охранных документов на объекты промышленной собственности в России является их соответствие условиям патентоспособности и соблюдение процедуры подачи заявки и получения патента или свидетельства, которые подробно регламентированы Законом.

Заявка на выдачу патента может подаваться автором, работодателем или их правопреемником в Патентное ведомство как непосредственно, так и через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном ведомстве. Требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации определяются Положением о патентных поверенных, утверждаемым постановлением Правительства РФ.

Закон специально оговаривает, что «физические лица, проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юридические лица либо их патентные поверенные ведут дела по получению патентов и поддержанию их в силе через патентных поверенных, зарегистрированных в Патентном ведомстве. Полномочия патентного поверенного удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем» (ст. 15 Закона). За указанным исключением выдача охранных документов иностранцам производится таким же образом, как и российским гражданам.

Объем прав иностранцев, получивших патент или свидетельство в России, полностью определяется законодательством нашего государства. Как и отечественные субъекты, эти лица имеют, в частности, исключительное право на использование объектов промышленной собственности(кроме случаев, специально указанных в Законе) на территории России. Поэтому любое физическое или юридическое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение или промышленный образец лишь с разрешения владельца (владельцев) патентных прав на основе лицензионного договора.

Лицо, нарушившее исключительное право патентообладателя, обязано прекратить нарушение и возместить причиненный ущерб в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Кроме того, ст. 32 Патентного закона устанавливает, что присвоение авторства, принуждение к соавторству, незаконное разглашение сведений об объекте промышленной собственности влекут за собой уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Если изобретение, промышленный образец или полезная модель созданы в России, то в соответствии со ст. 35 Патентного закона их патентование в зарубежных странах может быть осуществлено не ранее чем через три месяца после подачи заявки в Патентное ведомство. Последнее, однако, может в необходимых случаях сократить этот срок, принимая во внимание, в частности, соображения экономической целесообразности, наличие или отсутствие принципа взаимности и другие конкретные обстоятельства.

Подача заявочных материалов и получение патентов иностранцами в зарубежных государствах производятся на основании и в порядке, установленном законодательством той страны, где испрашивается охрана.

Под сделками в российском законодательстве, например, понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Сделки могут быть односторонними, двусторонними и многосторонними. Последние две разновидности сделок совершаются посредством заключения договоров.

Значительная часть внешнеэкономических контрактов опосредуют заключение сделок международной купли-продажи товаров, а также реализацию обычно сопутствующих им операций (комиссия, поручение, перевозка и т. п.) которые в своей совокупности можно объединить в группу внешнеторговых сделок. Главной целью другой разновидности внешнеэкономических отношений является перемещение через границу нематериальных объектов (интеллектуальной собственности, работ, услуг и др.). Подобные операции осуществляются посредством заключения договоров подряда, лицензионных и концессионных договоров соглашений в области научно-технического сотрудничества и т. д.

Законодательство России не содержит определения ни внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки, хотя сами эти понятия встречаются в текстах многих нормативных актов РФ.

Среди определений внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки ключевое место занимает Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая понимает под такими соглашениями договоры, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (ст. 1).

Поэтому в соответствии Конвенцией в качестве внешнеторговой может быть признана сделка, заключенная, например, между российским юридическим лицом и компанией, созданной им за границей. Однако, согласно п. 2 ст. 1 этого международно-правового документа, фактическое нахождение коммерчески) предприятий сторон в разных государствах может быта не принято во внимание, «если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информации между сторонами».

Как уже указывалось выше, внешнеэкономические сделки обладают спецификой, не позволяющей их смешивать с коммерческими договорами во внутригосударственном обороте. К числу их основных особенностей можно, в частности, отнести:

1. Форма и порядок подписания. В соответствии со ст. 11 Венской конвенции 1980 г. «не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания». Практика заключения некоторых видов сделок в устной форме существуют, например, во Франции, Германии, Великобритании, США.

По нашему законодательству форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами и гражданами, определяется независимо от места их совершения законодательством России. При этом сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (п. 2 ст. 1209 ГК РФ 2001 г.).

Внешнеэкономические сделки совершаются российскими лицами в простой письменной форме. Ее несоблюдение влечет недействительность договора (п. 3 ст. 162 ГК РФ), а сделка признается ничтожной.

Особый порядок правового регулирования. В современных условиях на отношения сторон в области внешнеэкономической деятельности все большее влияние оказывают нормы не только гражданского, но и административного, валютного, таможенного, налогового и иных отраслей права. Кроме того, при их регулировании довольно часто используются положения законодательства стран иностранных партнеров и нормативных актов международного происхождения. Из этого следует, что при осуществлении внешнеэкономических операций применяется комплексный характер регулирования.

В процессе реализации внешнеэкономических контрактов, как правило, происходит «пересечение» товарами и услугами границ одного государства. Поэтому стороны сделки в процессе ее заключения и осуществления не могу не учитывать правила, касающиеся получения разрешения на ввоз и вывоз товара, его таможенного оформления, качества поставляемой продукции с точки зрения ее соответствия обязательным санитарным и экологическим требованиям, а также определенным техническим стандартам и параметрам. При направлении на основе договора специалистов за границу следует принимать во внимание действующие в соответствующем государстве нормативные акты относительно порядка допуска и пребывания иностранных граждан на его территории.

Отказ Российской Федерации от монополии внешней торговли не исключает возможности государственного воздействия на осуществление внешнеторговой деятельности, Так, в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 1995 г. соответствующее влияние может осуществляться сегодня посредством таможенно-тарифного (применения таможенных тарифов) и нетарифного регулирования (в частности, путем квотирования и лицензирования) внешнеторговой деятельности. Следует также учитывать, что Федеральным законом «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» 1998 г. определены необходимые правила для достижения этой цели, прописана процедура их введения и применения. Кроме того, порядок участия в международном военно-техническом сотрудничестве и права в этой области разработчиков и производителей продукции военного назначения установлены специальным Федеральным законом «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» 1998 г.

Правовое регулирование внешнеэкономической, и в особенности внешнеторговой, деятельности достаточно длительный период времени осуществлялось на международном уровне при помощи обычных норм.

Мировое сообщество уделяет достаточно большое внимание унификации правил о выборе применимого права при заключении и осуществлении договоров международной купли-продажи. Основная деятельность в этом направлении сосредоточена сегодня в рамках Гаагской конференции по международному частному праву.

Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже движимых материальных вещей 1958 г. была принята с целью дополнить Гаагскую конвенцию 1955 г. в части определения прав регулирующего переход права собственности на проданный товар. В силу до сих пор не вступила. Основная при чина этого заключается, по-видимому, в наличии тельных противоречий при урегулировании вопросов перехода права собственности в законодательстве разлив государств и возникающими в связи с этим проблем.

В числе других документов, имеющих целью определение применимого права при осуществлении внешнеэкономических операций, можно назвать Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам) 1978 г. (вступила в силу с 1 мая 1992 г.).

Более широкий характер по сравнению с Конвенцией 1978 г. имеет Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (вступила в силу 1 апреля 1991 г.). Она применяется к большинству договорных отношений, в рамках которых возникает проблема выбора между правом различных государств. Заключенная в рамках Европейского Союза конвенция не ограничивает сферу своего действия договорами субъектов, принадлежащих к ее государствам-членам. Универсальный характер этого международно-правового документа проявляется в том, что право, определяемое в соответствии, подлежит применению независимо от того, являет ли оно правом договаривающегося государства.

В 1985 г. чрезвычайная сессия ГКМЧП разработала проект новой универсальной Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи ров, который был принят в 1986 г. на специальной дипломатической конференции. Ее нормы, с одной стороны, были призваны заменить положения Гаагской конвенции 1955 г., а с другой, дополнить материально-правовые нормы Венской конвенции ООН о договорах международной куш продажи товаров 1980 г. необходимыми коллизионными правилами. На сегодняшний день Конвенция 1986 г. еще не вступила в законную силу.

Конвенция устанавливает изъятия из принципа применения права продавца в пользу права страны покупателя в тех случаях, когда: 1) переговоры велись, и договор был заключен сторонами, находящимися в этом государстве; 2) договор прямо предусматривает, что продавец должен исполнить свое обязательство по поставке товаров в стране покупателя; 3) договор был заключен в результате объявления покупателем торгов (п. 2 ст. 8). Следует также иметь в виду, что в соответствии с п. 3 ст. 8 Конвенции в ряде случаев в качестве применимого может быть определено право той страны, с которым договор имеет наиболее тесную связь.

Параллельно с разработкой конвенций, определяющих процедуру выбора применимого права при осуществлении внешнеэкономической деятельности, в рамках ГКМЧП велась работа по унификации правил заключения и исполнения договоров международной купли-продажи товаров. Ее итогом стало принятие на сессии Гаагской конференции в 1964 г. Конвенции о единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров и Конвенции о единообразном законе о международной купле-продаже товаров.

Гораздо больших успехов в этом направлении достигла ЮНСИТРАЛ, разработавшая проект Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, который был одобрен на дипломатической конференции в Вене в 1980 г. Конвенция вступила в силу 1 января 1988 г. и в настоящее время ее участниками являются более 50 государств мира, включая Россию.

Венская конвенция ООН 1980 г. представляет собой совокупность международно-правовых норм, главной целью которых является создание единого правового режима сделок международной купли-продажи товаров. Она носит универсальный и компромиссный характер, так как в ней учтены принципы и институты различных правовых систем, а также приняты во внимание интересы развивающихся стран по установлению нового международного экономического порядка.

Конвенция распространяется на договоры купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах в тех случаях, когда: а) эти страны являются договаривающимися государствами; 6} согласно нормам международного частного права применяется право договаривающегося государства (п. 1 ст. 1). Вместе с тем в соответствии со ст. 6 стороны вправе исключить применение Конвенции в отношениях друг с другом, отступить от любого из ее положений (кроме ст. 12) или изменить его действие.

Регулируя процедуру заключения внешнеторговых сделок, а также права и обязанности сторон, которые вытекают из контракта, Конвенция не применяется к продаже товаров для личного пользования; с аукциона; в порядке исполнительного производства; фондовых и обеспечительных бумаг, акций, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке; электроэнергии (ст. 2). Кроме того, она не затрагивает вопросов действительности самого договора или каких-либо его положений и последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар (ст. 4).

Коллизионная норма – это правила, руководствуясь которыми определяется, право какого государства должно использоваться при решении конкретной ситуации.

Гражданин России (арендатор) и гражданин Франции (арендодатель) заключили между собой договор аренды земельного участка, при этом не оговорили по законам какой страны будут решаться споры в случае их возникновения. Если такие споры все-таки возникнут, и в международной праве не найдётся соответствующего положения для разрешения возникшего конфликта, то это и будет примером правовой коллизии, которую придётся решать в соответствии с коллизионными нормами. Именно эти правовые положения должны определить, по закону какой страны будет вестись разбирательство.

К источникам коллизионных норм относятся:

• федеральные законы (но не подзаконы, нормативы или законы субъектов РФ);
• международные договоры РФ, обязательность выполнения которых для российской стороны зафиксирована в виде федерального закона (ФЗ);
• обычаи.

Однако последний источник теряет свою актуальность и уже сегодня является «угасающим», поскольку на практике его применяют исключительно в сфере материально-правовых вопросов.

Структура коллизионной нормы отличается от структуры любых других нормативных актов и предписаний, что обусловлено её назначением. Коллизионная норма состоит из двух обязательных элементов: объёма и привязки.

Понятием «объем» обозначают круг гражданско-правовых отношений, к которым будет применяться коллизионная норма.

Привязка – это критерий, на основании которого будет определено применение права.

Выделяют следующие виды коллизионных норм:

• Односторонние и двусторонние. В первом случае привязка допускает лишь применение права одной (как правило, своей) страны. Согласно ГК РФ, односторонние коллизионные нормы действуют в отношении вопросов наследования недвижимого имущества, внесённого в госреестр РФ. Во втором случае нормы сформулированы более широко и допускают применение права как отечественного, так и национального (другой страны).
• Национально-правовые и международно-правовые, предназначенные для достижения международного единообразия. Категории существенно различаются в применении: международные нормы применяются гораздо чаще и имеют более широкий спектр воздействия.
• Императивные, относительно-императивные, диспозитивные, альтернативные. Для каждой из форм характерна своя форма выражения воли законодателя.

Императивная – норма, содержащая категорическое предписание в отношении выбора права, не допускающая никаких изменений по усмотрению сторон частного права ни при каких обстоятельствах.

Относительно-императивная – норма, допускающая отступление в отношении выбора права при наличии определённых предварительно зафиксированных условий.

Диспозитивная – норма, подразумевающая свободу и независимость воли сторон при заключении международных сделок.

Альтернативная – норма, предусматривающая несколько правил по выбору права и дающая сторонам возможность применения любого из них (в некоторых случаях в применении этих правил должна быть соблюдена определённая последовательность).

• Генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные). Эти виды норм устанавливаются пока только для сферы договорного права, которая является на сегодняшний день наиболее проблемной, изобилующей многочисленными сложными случаями. Генеральные нормы формируют самые общие правила выбора права преимущественного применения. В случаях возникновения обстоятельств, при которых генеральной нормы оказывается недостаточно, для установления правопорядка прибегают к использованию нормы субсидиарной, определяющей несколько правил выбора применимого права.
• Нормы, отсылающие не к праву конкретной страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего единообразную коллизионную привязку по конкретному вопросу. Эти нормы стали результатом многолетнего сотрудничества отечественных и зарубежных юристов-практиков, позволившим обобщить самые распространённые двусторонние коллизионные привязки, сформулировать их виды и вывести формулы прикрепления (их традиционно обозначают на латинском языке).

В соответствии с этой привязкой решаются вопросы:

• правоспособности и дееспособности физического лица;
• личные права, в том числе право на имя, его использование и защиту;
• опеки и попечительства;
• семейных отношений (особенно это касается условий заключения браков и разводов).

Этот закон имеет два варианта действия: как закон гражданства (Lex patriae) и как закон места жительства (Lex domicilii). В первом случае правовой статус лица определяется его гражданством. Коллизионная норма, рассматриваемая с точки зрения этой формы закона, носит экстерриториальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех граждан своей страны вне зависимости от места их фактического нахождения и проживания. Во втором случае правовой статус субъекта определяется по закону государства, на территории которого этот субъект проживает. Этот принцип носит территориальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех, проживающих на его территории, вне зависимости от гражданства.

История формирования принципа гражданства с позиции коллизионного начала уходит своими корнями во времена Французской революции, когда происходили наиболее значимые изменения в праве и когда был принят ГК Франции (в 1804 г.). Сегодня, помимо стран Европы, этот принцип широко применяется и в других странах. Закон в форме Lex patriae (места гражданства) применяется в странах распространения континентального права таких, как Франция, Германия, Испания, Япония, в форме Lex domicilii (места жительства) применяют в странах общего права (США, Канада, Бельгия).

Существует ещё один вариант применения этого вида привязки – смешанный. Ярким примером утверждения смешанной привязки в коллизионном законодательстве является Российская Федерация. Согласно статье 1195 ГК РФ, личным законом физического лица может быть право страны, гражданином которого он является, но может быть и право России, если человек проживает на территории РФ. Если человек обладает двойным гражданством, одно из которых российское, то его личным законом будет считаться право РФ. Если у него более двух гражданств (при отсутствии российского), то его личным законом будет право страны, в которой он проживает.

Если лицо не имеет гражданства, то оно подчиняется праву страны проживания, если лицо является беженцем – то по закону страны, предоставившей убежище.

В странах СНГ (в которых многие граждане имеют по несколько гражданств) закон личного права пришлось адаптировать под ситуацию. По положениям ГК стран СНГ, если лицо является обладателем более одного гражданства, то его личным законом считается закон той страны, с которой он имеет более тесную связь.

Указывает на принадлежность этого лица правовой системе того или иного государства в зависимости от его государственной (национальной) принадлежности. Эта привязка предназначена для решения вопросов статуса и гражданской правосубъективности лица. В международной юридической практике существует несколько вариантов определения «национальности» юридического лица, например, исходя из места регистрации организации, или места нахождения его административного центра, или места осуществления его деятельности. Подобные разночтения зачастую осложняют применение привязки. Согласно ГК РФ, данный закон трактуется как право страны, на территории которой учреждено юридическое лицо.

Область применения этой привязки – правовые вопросы, связанные с собственностью: при появлении, изменении, прекращении права собственности на какое-либо имущество. Обычно в отношении собственности применяются законы той страны, на территории которой она находится. Указание на правоотношение содержится в объёме коллизионных норм, связанных с применением привязки этого вида. Закон места нахождения вещи широко применяется в мировой юридической практике и редко вызывает затруднения. Исключение составляют ситуации, при которых приходится разграничивать сферы применения этой привязки и других.

Если собственность приобретается в порядке наследования или находится в пути, то применить к ней привязку Lex rei sitae будет неправомочно. Для решения вопроса существуют иные привязки.

В соответствии с законодательством РФ, при решении вопросов возникновения и прекращения вещных прав привязка Lex rei sitae также не используется. В подобных случаях применяются близкие по значению, но иные привязки: законы места возникновения и места прекращения вещных прав. Кроме этого, в российском законодательстве присутствуют специальная привязка – «закон места нахождения», применяемая в отношении ряда объектов, подлежащих государственной регистрации: морских и воздушных судов, космических объектов. Согласно ст. 1207 ГК РФ, для осуществления вещных прав на эти объекты и их защиты применяется право страны, в которой они (объекты) зарегистрированы.

Эта формула применяется в области договорных отношений. Она определяет права и обязанности сторон при совершении различного рода сделок и направлена на расширение границ автономии воли, придание процессу большей гибкости, расширению возможностей при выборе сторонами применимого в международных и региональных соглашениях норм, носящих универсальный характер. Абсолютное большинство законодательных актов различных стран, касающихся совершения сделок, исходят и того, что именно воля сторон должна быть решающей в выборе применения права при заключении договора. Другие типы привязок следует применять только в тех случаях, когда воля сторон никак не выражена.

Формально возможность права выбора при применении данной привязки ещё не является правом выбора, это только правовая предпосылка для определения привязки и способ её фиксации. Само право будет определяться позднее либо посредством обозначения права определённой страны, либо путём обращения к одной из видов привязок, прописанных в других коллизионных нормах.

Часто при подписании договора эта формула применяется в отношении более слабой стороны, которая в итоге вынуждена принять условия сделки. Примерами являются многочисленные бракоразводные процессы в семьях, где родители не имеют единого гражданства, в результате чего после развода один из родителей (чаще мать) может полностью или частично потерять возможность на продолжение воспитания общего ребёнка.

ГК РФ и Модель ГК для стран СНГ не ограничивают сторонам сделки свободу выбора права. В нормативных документах зафиксированы положения о том, что права должны вытекать из условия договора, обстоятельств дела или выражены прямо. Применимое право допустимо использовать как в отношении всего договора, так и его части (отдельных частей). Применимое право может быть определено как в процессе заключения договора, так и после. Выбор, сделанный после заключения договора, вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и имеет обратную силу.

Эта формула привязки регламентирует применение права государства в отношении гражданско-правовых сделок, совершенных на его территории. Этот вид привязки является общим и в чистом виде не применяется, т. к. сама категория гражданско-правовых сделок чрезвычайно объёмна и охватывает большой круг международных отношений. Для применения привязки необходима конкретизация, т. е. пояснение, о какого рода сделке идёт речь. Отсюда вытекают вспомогательные коллизионные формулы такие, как:

• Закон места совершения договора (Lex loci contractus), применяемый для определения прав и обязанностей сторон, вытекающих из договора, заключённого на территории данной страны по праву этой страны.

Эта привязка используется все реже, т. к. современный уровень развития средств связи практически свели на нет значение физической связи с территорией. В таких странах, как Франция или Италия, эта привязка используется больше по традиции, чем по необходимости.

• Закон места совершения сделки, определяющий её форму (Locus regit actum). Согласно ГК РФ, форма сделки подчинена праву места её совершения, но с некоторыми исключениями, защищающими интересы граждан России. Так, например, если международная сделка заключается между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, или сделка касается недвижимости, расположенной на территории РФ, то приоритетным является право РФ. Подобные договоры должны заключаться в форме простой письменной сделки. Отсутствие письменного договора делает сделку недействительной.
• Закон места исполнения обязательства (Lex loci solutionis). Эта привязка призвана регламентировать обязательства сторон по договорам и сделкам, которые будут исполняться в других местах. В соответствии с ней, при подобных действиях должен применяться закон той страны, где будет реализовывается основное обязательство по сделке. Однако в ряде стран (США, Германия) действует привязка, согласно которой, если в договоре имеется несколько обязательств и каждое из них будет реализовываться в другой стране, то в отношении каждого обязательства должны применяться права тех стран, на территории которых они будут реализовываться.
• Закон места совершения брака (Lex loci celebrationis). В мировой практике брачно-семейных правоотношений, в отличие от РФ, используется нечасто. На территории РФ действует норма, согласно которой, порядок заключения брака определяется правом РФ.
• Закон места причинения вреда (Lex loci delicti commissi). Эта привязка появилась в перечне коллизионных норм в связи с тем, что внутренние законы разных государств по-разному толкуют вопросы об ответственности за несчастный случай, о вине потерпевшего и о том, как следует доказывать вину причинения вреда в случаях, если таковой причинён, и т. п.

В мировой юриспруденции не существует общепринятого понятия «места причинения вреда». В одних странах местом считается то место, где был причинён вред, в других странах – место, где проявились последствия причинения вреда, в третьих допускаются оба варианта.

Поэтому была введена специальная норма, согласно которой, разбирательства о причинении вреда должны вестись по законам той страны, где произошло причинение вреда. Значение этой привязки растёт с каждым годом в связи с расширением возможностей и применения различных видов транспорта и развитием международного туризма.

В силу сложившихся традиций международного общения и в целях лучшего взаимопонимания между представителями различных государств наиболее часто используемые привязки коллизионных норм применяются в виде специальных понятий, получивших в МЧП название «формулы прикрепления».

Формулы прикрепления обычно обозначаются латинскими терминами и имеют русифицированный перевод. Одной из их особенностей является использование понятия «закон» в специфическом смысле – под этим словом понимается не акт высшей юридической силы, а право (правовая система) отдельного государства.

Приведем в качестве примеров некоторые из формул прикрепления:

• lex personalis — личный закон физического лица, представленный в виде трех разновидностей: lex patriae – закон гражданства, lex nationalis – закон национальности и lex domicilii – закон места жительства. Обычно применяется при определении право- и дееспособности иностранца и его права на имя, при установлении и отмене опеки и попечительства;
• lex societatis – личный закон юридического лица. По российскому законодательству lex societatis считается право того государства, где организация учреждена (п. 1 ст. 1202, ст. 1203 ГК РФ);
• lex rei sitae – закон места нахождения вещи. В соответствии с этой формулой прикрепления определяются вещные права (ст. 1205 ГК РФ);
• lex flagi – закон флага (например, практически все, что происходит на морском судне, вне зависимости от его местонахождения считается имевшим место на территории государства, чей флаг вывешен на судне).

Классификация коллизионных норм производится по различным основаниям. Они подразделяются в зависимости:

• от формы привязки – односторонние и двусторонние коллизионные нормы. Форма первого вида смоделирована в виде отсылки к праву конкретного государства, чаще всего – своего. Таковыми являются коллизионные нормы п. 3 ст. 1197 ГК РФ (о признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным), п. 2 ст. 1213 ГК РФ (о договоре, заключенном в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ) и другие, где в качестве применимого права указано российское право. Двусторонние коллизионные нормы в своей привязке содержат общий принцип определения применимого права: право места регистрации воздушного судна (ст. 1207 ГК РФ), право места причинения вреда (п. 1 ст. 1219 ГК РФ), право последнего места жительства наследодателя (п. 1 ст. 1224 ГК РФ) и др. Особенностью этого вида является необходимость определения того государства, где имеет или имел место соответствующий факт (в приведенных примерах соответственно – где судно внесено в государственный реестр; где было совершено противоправное деяние или имело место обстоятельство, в результате воздействия которого лицу был причинен вред; в каком государстве наследодатель жил на момент своей смерти);
• от приоритетности применения – генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные). Так, норма п. 1 ст. 1210 ГК РФ позволяет участникам договора самим выбрать применимое право (генеральная норма), но если они этого не сделали, то к договору применяется право того государства, где проживает или имеет место деятельности основная исполняющая сторона договора (субсидиарная норма; п. 1 ст. 1211 ГК РФ);
• от порядка установления – международные (унифицированные) и внутригосударственные (национальные);
• от выражения воли законодателя – императивные, диспозитивные и альтернативные.

Специалистами МЧП в учебной и научной литературе предлагается выделять и иные виды коллизионных норм.

2

Мартенс Ф. Ф. Современное международное право цивилизованных народов. В 2 т. М., 1996. Т. 2. С. 170.

3

Иссад М. Международное частное право. М., 1989. С. 13.

4

См. Дмитриева Г. К. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. В. П. Мозолина. М., 2002. С. 187; Звеков В. П. Международное частное право. М., 1999. С. 8; Ануфриева Л. П. Международное частное право. В 3 т. М., 2000. T. 1.С. 93 и др.

5

Международное частное право / Под ред. И. С. Перетерского и С. Б. Крылова. М., 1940. С. 6.

6

Лунц Л. А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 1973. Т. 1. С. 12.

7

Гаврилов В. В. Международное частное право. Общая часть. Владивосток, 1997. С. 7.

8

Ануфриева Л. П. Международное частное право. В 3 т. М., 2000. Т. 1. С. 47–48. Здесь же имеются достаточно интересные рассуждения о появлении самого термина «международное частное право» в научном обороте.

9

Mayer P., Heuze V. Droit international prive. 7-eme edition. 2001. P. 92–93.

10

См. решения MKAC при ТПП РФ от 17.09.2001, 18.02.1998 (последнее — в кн.: Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1998 г.) и др.

11

Из отечественных авторов нельзя не отметить Д. Ф. Рамазайцева, доказывавшего существование международных публично-правовых обычаев в сфере международного частного права (Рамазайцев Д. Ф. Договор купли-продажи во внешней торговле СССР. М., 1961).

12

Г. К. Дмитриева указывает: «Коллизионная норма — это как бы мост, связывающий национальное право с иностранным…» (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части третьей / Под ред. В. П. Мозолина. С. 193). Развивая эту метафору, можно сказать, что коллизионная норма — это неопределенное множество мостов между отечественным правопорядком и иностранными. Чтобы коллизионная норма могла выполнять функции «моста», она должна быть способной охватить любые и отечественные, и иностранные материально-правовые феномены.

13

Наиболее выпукло это проявилось при рассмотрении Международным Судом дела компании «Барселона Трекшн».

14

Обоснованной критике общепринятую терминологию международного частного права подверг А. А. Рубанов. См.: Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984. С. 91–93.

15

Эти вопросы рассматривает Ф. Вишер. По его мнению, международная вежливость или международное публичное право не являются основанием для применения иностранного права, так как нет международных санкций за неверное решение коллизионной проблемы. Международная гармония решений также не является таким основанием; ее невозможно достичь в условиях, когда исламские суды будут всегда выносить решения, отличающиеся от решений отечественных судов. И, наконец, интерес иностранного государства в применении его нормы также не имеет определяющего значения, потому что, как правило, в сфере частного права такие интересы не имеют большого значения (Vischer F. Général Course on Private International Law. Recueil des cours de l’Académie de droit international de La Haye. 1992. T. 232. P. 27–29).

16

Левитин A. В. Вопросы публичного порядка в международном частном праве // Проблемы международного частного права / Под ред. Л. А. Лунца. М., 1960. С. 209.

17

Vischer F. Général Course on Private International Law. Recueil des cours de l’Académie de droit international de La Haye. 1992. P. 30.

18

Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982. С. 19–20.

Тема 7АВТОРСКОЕ И ПАТЕНТНОЕ ПРАВО

---

• § 3. Советские нормативные акты и обычаи советских портов
• Понятие нормативного акта и виды нормативных актов в СССР
• Нормативные акты Министерства морского флота
• Нормативные акты других министерств, ведомств и государственных комитетов СССР
• § 4. Коллизионные нормы советского морского права
• Понятие коллизионной нормы
• Виды коллизионных норм
• Особенности коллизионных норм советского морского права и их применения
• § 5. Международная унификация морского права
• Понятие международной унификации морского права
• Пути международной унификации морского права
• Международно-договорная унификация морского права
• Советский Союз и международная унификация морского права

Понятие коллизионной нормы. Вследствие «международного» характера большинства видов деятельности человека в Мировом океане, и в особенности торгового мореплавания (см. § 1), возникающие при такой деятельности правоотношения очень часто не ограничиваются рамками одного государства, а осложняются, как принято говорить, «иностранным элементом». В качестве типичного примера можно сослаться на спасание судном, плавающим под флагом одного государства, судна, несущего флаг другого государства. При возникновении затем спора о размере вознаграждения за внесение каждый из судовладельцев может претендовать на разрешение этого спора по законам своей страны, т. е. на применение своего национального права (или даже права третьего государства, — например, когда спасание происходило в территориальных водах этого государства). Происходит столкновение или, как говорят, «коллизия» разных национальных систем права, и орган, разрешающий спор, должен решить вопрос о том, право какой страны ему следует применить.

Для того чтобы можно было определить, право какого государства применяется к отношениям с «иностранным элементом», в праве большинства государств, и в том числе в их морском праве, установлены так называемые коллизионные нормы. Такая норма сама по себе, будучи взята в отдельности, не регулирует конкретное отношение, не дает ответа на вопрос, как по существу следует разрешить тот или иной спор. Она лишь указывает, право какого государства подлежит применению и при каких условиях. Так, например, в соответствии с п. 7 ст. 14 КТМ нормы о вознаграждении за спасение на море, содержащиеся в гл. XV этого Кодекса, применяются «в случаях, когда спор рассматривается в СССР». Это означает, что даже если спор о вознаграждении за спасение возник между владельцами двух иностранных судов, но этот спор рассматривается в советском суде или арбитраже, он должен разрешаться на основании норм КТМ СССР.

Виды коллизионных норм. Различают односторонние и двусторонние коллизионные нормы. Односторонняя коллизионная норма определяет лишь пределы действия права данного государства, указывает, в каких случаях оно должно быть применено. Пример такой коллизионной нормы советского морского права, относящийся к спасанию, уже приводился выше. Двусторонняя коллизионная норма является более сложной и устанавливает критерий, на основании которого можно определить, право какого государства должно применяться. В качестве примера такой нормы можно привести правило о том, что права и обязанности сторон по договору морской перевозки груза «определяются по законам места заключения договора» (ч. 2 ст. 14 КТМ). Очевидно, что, например, в зависимости от того, был ли такой договор заключен в Ленинграде или в Лондоне, подлежащим применению правом может оказаться советское или английское право.

Те условия, критерии, в зависимость от которых в коллизионной норме ставится определение подлежащего применению права, называют «привязкой» коллизионной нормы. В первом примере такой «привязкой» было условие о рассмотрении спора в СССР, а во втором — указание на место заключения договора.

Особенности коллизионных норм советского морского права и их применения. Все коллизионные нормы советского морского права содержатся в ст. 14 КТМ. Большинство из них — односторонние коллизионные нормы. Однако для договора морской перевозки груза, морской перевозки пассажира, фрахтования судна на время, морской буксировки и морского страхования установлена двусторонняя коллизионная норма, предусматривающая применение законов «места заключения договора» (ч. 2 ст. 14). Эта последняя коллизионная норма является диспозитивной: она подлежит применению, «если иное не установлено соглашением сторон», т. е. в тех случаях, когда стороны сами по соглашению между собой не выбрали подлежащее применению право.

Важно подчеркнуть, что включение в договоры условий о применении иностранного права допускается КТМ лишь постольку, поскольку таким способом не устраняется действие таких правил этого кодекса, от которых стороны не вправе отступать в своих договорах и соглашениях, т. е. «императивных» норм кодекса (ст. 15). Поэтому, например, императивное правило КТМ об обязанности перевозчика предоставлять для перевозки мореходное судно (ч. 1 ст. 129) сохраняет свою силу и в том случае, если в договор перевозки включено условие о применении иностранного права, не возлагающего на перевозчика такой обязанности.

Нормы иностранного права ни при каких условиях не могут быть применены в СССР, если их применение «противоречило бы основам советского строя» (ч. 2 ст. 15 КТМ).

Коллизионная норма представляет собой норму определения права, а именно право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

[1]

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема; коллизионной привязки.

Объем коллизионной нормы (гипотеза) – указание вида частноправовых отношений с иностранным элементом, к которому применимы эти нормы. Определяет условия, при которых эта норма применяется.

Коллизионная привязка (диспозиция) – указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду правоотношений. Также указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Третий элемент коллизионной нормы, т. е. ее санкция, лежит в сфере частного права, которое было выбрано.

Существуют следующие критерии классификации коллизионных норм.

1. Классификация в зависимости от природы возникновения коллизионной нормы:

• внутренние коллизионные нормы – нормы, которые государство разрабатывает и принимает в пределах своей юрисдикции, они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующих государств;
• договорные коллизионные нормы – унифицированные коллизионные нормы, созданные на основе межгосударственных правоотношений.

Совокупность коллизионных норм внутренних и договорных того или иного государства составляет коллизионное право этого государства.

2. По форме коллизионной привязки:

• односторонние – такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению;
• двусторонние – привязка такой нормы не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак, принцип или правило использования, который может выбрать право.

3. По форме выражения воли законодателя:

• императивные – содержат категоричные предписания, касающиеся выбора права;
• диспозитивные – устанавливают общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом;
• альтернативные – нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме данной нормы правоотношения.

4. В зависимости от характера связи между альтернативами:

• простая коллизионная альтернативная норма – все альтернативные коллизионные привязки в ней равнозначны;
• сложная альтернативная коллизионная норма – отличается тем, что альтернативные привязки соподчинены между собой, т. е. выделяются генеральная, или основная, привязка и субсидиарная привязка.

Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам , предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового.

Поскольку коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, — нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Тема 8ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ

Коллизионная норма — это норма, которая указывает на приме­нимое национальное право к частноправовому отношению, ослож­ненному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-первых, в отличие от обычной нормы (материального права), коллизионная норма не содержит информации о правах и обязан­ностях сторон и является разновидностью отсылочной нормы. Вместе с тем отечественная доктрина исходит из того, что «кол­лизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к ко­торой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота». Однако данное обстоятельство не означает, что в состав международного частного права вклю­чаются все внутренние материально-правовые нормы, к которым могут отсылать нормы коллизионные, поскольку в этом случае гра­ницы международного частного права будут необоснованно раз­мыты. Поэтому в состав норм МЧП должны быть отнесены только те нормы внутреннего права, которые имеют специальное значение, созданы только для регулирования отношений с иностранным эле­ментом.

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регули­рование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе коллизионных норм. При этом государ­ственные суды всегда руководствуются коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодатель­стве и международных договорах. Например, обязанность российских государственных судов при разрешении споров руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из положений законо­дательства об обязанности судей руководствоваться при разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

Напротив, международные коммерческие арбитражи руководствуются при поиске применимого права теми коллизионными нормами, которые сочтут применимыми. В частности, в п. 1 ст. 1186 ГК РФ сказано, что «особенности определения права, подлежащего приме­нению международным коммерческим арбитражем, устанавливают­ся законом о международном коммерческом арбитраже». Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. соответствует ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и определяет, что «при отсутствии какого-либо указания сторон тре­тейский суд применяет право, определенное в соответствии с кол­лизионными нормами, которые он считает применимыми».

Однако арбитраж часто применяет коллизионные нормы того государства, на территории которого проходит разбирательство. Так, если спор из внешнеэкономической сделки рассматривается в России, то между­народный коммерческий арбитраж может применить коллизионные нормы законодательства РФ. Как отмечает А.С. Комаров, «это будет иметь место не столько из приверженности принципу lex fori (закону страны суда), сколько потому, что эти коллизионные нормы отражают те рациональные идеи, которые лежат в основе признава­емой за международным коммерческим арбитражем широкой авто­номии при определении применимого права в отсутствие соглашения сторон по этому вопросу».

В-третьих, коллизионная норма разрешает конфликт между двумя (иногда и более) национальными правовыми системами в ситуации, когда эти системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. Поэтому не признаются коллизионными (в смысле между­народного частного права) нормы, которые отсылают к положениям международных договоров («если иное не предусмотрено международ­ным договором»). В данном случае также возникает коллизия между национальным законом и международным договором, но решается она исходя из принципов соотношения международного и внутриго­сударственного права.

Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права, заключается в определении территориальной локализации отношения, а основным принципом при конструировании коллизи­онных норм является принцип связи государства и правоотношения: отношение должно регулироваться правом того государства, к кото­рому оно наиболее сильно тяготеет.

Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На первой стадии необходимо установить, применяется ли кол­лизионная норма и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы, как взаимность, квалифика­ция юридических понятий, обратная отсылка, обход закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является иностранным, решаются вопросы установления его содер­жания, а также возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2) установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3) применение избранного права.

Структура коллизионной нормы несколько отличается от струк­туры обычной нормы права. В коллизионной норме принято выде­лять: а) объем — указание на круг тех отношений, к которым норма применяется; б) привязку — указание на право государства, нормы которого подлежат применению к данному отношению. Например, ст. 1219 ГК РФ устанавливает: «К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда». Объемом здесь будут обязательства, возникающие вследствие причинения вреда. Привязка — право страны, где имело место действие (обстоятельство), послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

1. Широкунова, О. В. Как открыть свое дело. Создание юридического лица / О.В. Широкунова. — М.: Феникс, 2005. — 384 c.
2. Кабинет и квартира В.И. Ленина в Кремле. Набор из 8 открыток. — М.: Изогиз, 2016. — 297 c.
3. Теоретические и практические аспекты охраны промышленной собственности в Российской Федерации. — М.: ИНИЦ Роспатента, 2014. — 552 c.
4. Краев, Н. А. Комментарий к Федеральному закону «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (постатейный) / Н.А. Краев, А.Н. Борисов. — М.: Деловой двор, 2015. — 160 c.
5. Вышинский, А. Я. А. Я. Вышинский. Судебные речи / А.Я. Вышинский. — М.: Государственное издательство юридической литературы, 2017. — 564 c.

Субъектами морского права являются субъекты международного частного права, т. е. государства, юридические и физические лица.
Обычно в частных взаимоотношениях государство как таковое не участвует, а представлено государственными предприятиями. Если же в частные отношения вступает непосредственно государство (его органы), то в данном случае, вступая в частные взаимоотношения, оно отказывается от своего верховенства (суверенитета) и выступает равноправным участником частных взаимоотношений, как юридическое или физическое лицо.

Источники морского права подразделяют на:

1. внутригосударственные
   • внутригосударственное законодательство;
   • внутригосударственный обычай;
   • судебный прецедент.
2. международные
   • международный договор;
   • международно-правовой обычай;
   • международный коммерческий обычай.

Основные международные правовые акты:

• Международная конвенция об унификации некоторых правил, касающихся коносамента 1924 года (Гаагские правила);
• Протокол изменений к Международной конвенции об унификации некоторых правил, касающихся коносамента 1968 года (Правила Висби);
• Конвенция ООН по морской перевозке грузов 1978 года (Гамбургские правила);
• Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 года и Протокол к ней 1990 года;
• Йорк-Антверпенские правила;
• Международная конвенция о спасении 1989 года;
• Международная конвенция для объединения некоторых правил относительно столкновения судов 1910 года;
• Правила относительно компенсации убытков от столкновения судов 1987 года (Лиссабонские правила).

Нормативный состав морского права включает:

• коллизионно-правовые нормы, которые сами по себе не регулируют отношения, осложненные иностранным элементом, а лишь отсылают к праву, подлежащему применению;
• материально-правовые нормы национального законодательства, регулирующие отношения с иностранным элементом.

• Принцип автономии воли (lex voluntatis)
• Закон места заключения договора (lex loci contractus)
• Закон места исполнения договора (lex loci solutionis)
• Закон национальности юридического лица (lex societatis)
• Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti)
• Закон суда рассмотрения дела (lex fori)
• Закон флага судна (lex banderae)

В соответствии со статьей 177 Кодекса торгового мореплавания РФ, по договору морской перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения и в случае сдачи пассажиром багажа также доставить в пункт назначения багаж и выдать его уполномоченному на получение багажа лицу, а пассажир обязуется уплатить установленную за проезд плату, при сдаче багажа и плату за провоз багажа.

Перевозочным документами при осуществлении договора морской перевозки пассажира являются билет, удостоверяющий заключение договора морской перевозки пассажира, и багажная квитанция, удостоверяющая сдачу пассажиром багажа.

По своему юридическому существу данная бумага – это особенная морская накладная с информацией о перевозящемся грузе.

Как важному юридическому документу, непременно сопровождающему перевозку товаров с помощью суден, ему приходится выполнять многие доказательные функции, без которых при международных морских перевозках не обойтись. На практике в правовой базе наиболее часто используются следующие функции:

• Накладная с подписью ответственного лица и датой этой подписи являет собой расписку о том, что на борт конкретного судна для последующей перевозки по определённому маршруту принят тот или иной товар. Такая расписка знаменует собой начало целого ряда дальнейших транспортных, юридических, банковских и прочих действий. В частности, она необходима для проведения нужных банковских операций с целью оплаты перевозки данного груза;
• выполняет роль товарораспределительного документа, на основании которого тот, кто владеет его оригиналом, получает право осматривать указанный в нём товар, ревизовать его и т. п.;
• является доказательством того, что на перевозку указанного в этом документе товара заключён контракт.

Международные юристы отмечают также, что наличие бумаги доказывает:

• факт заключения договора о перевозке товара морем;
• факт экспорта данного товара в течение определённого времени, диапазон которого фиксируется в документе. Без него товар может быть заблокирован в порту принимающей судно страной в связи с невыполнением международных соглашений о перевозках морем;
• факт состояния перевозящегося груза.

При грузовой транспортировке коносамент морской перевозки имеет разные виды зависимо от особенностей перевозки товара. В международной практике принята соответствующая градация этих видов, ключевыми из которых считаются следующие:

• бортовой — удостоверяет, что принятый к перемещению груз действительно погружен на данное судно;
• на грузы, принятые в порту для погрузки в ожидании подходящего за ними судна;
• долевой — используют с подтверждением со стороны капитана судна тогда, когда грузополучатель частично продал товар до его получения;
• именной — составляется на имя конкретного получателя. На основании такой бумаги получить в порту груз может лишь то лицо, которое указано в документе. Другой человек может получить этот товар лишь после юридического заключения сделки, которая оформляется по всем требуемым правилам;
• бланковый — оформляют на предъявителя и вручают, обменивая на груз;
• ордерный — товар передают на основании пометки о том, кому его следует вручить. Это может быть представитель не только грузополучателя, но и грузоотправителя или банка;
• сборный — применяют в случае нескольких грузов, которые предназначены для разных получателей;
• линейный — выдаёт судоходная компания или, по её поручению, её представитель, при курсировании грузового судна по регулярному маршруту;
• с оговорками, именуемый также «нечистым» или «грязным». Он предусмотрен тогда, когда при проверке обнаружено повреждение груза или его упаковки;
• прямой, покрывающий перемещение товара одним и тем же судном напрямую по линии непосредственных портов загрузки и выгрузки товаров.

Международные морские перевозки по коносаменту регулируются рядом специальных международных договоренностей. Впервые такой регламентный документ был принят Испанией ещё в 1255 году.

В последующее века его нормы постепенно шлифовались и совершенствовались, пока не приняли окончательный вариант в XX веке.

Ключевые моменты таких перевозок и, соответственно, оформления сопровождающих грузы документов вытекают из Гамбургских правил 1978 года, ратифицированных затем Конвенцией ООН 1992 года.

Необходимо заметить, что требования Конвенции ООН о коносаменте до настоящего времени ратифицировали лишь 26 морских стран мира.

Важно отметить также и то, что существует еще несколько замечательных свойств этой морской накладной. Речь идёт о том, что документ имеет универсальный характер и многоцелевое функционирование.

Его составление вовлекает все заинтересованные стороны в особенное правовое поле, а сама процедура происходит с учётом имеющихся форм и бланков. В силу этого его масштабно используют практически во всех видах современного судоходства, включая линейный, трамповый и торгово-промышленный.

Без него не обходятся при организации самых разных видов транспортировки грузов, в том числе смешанных, интермодальных и мультимодальных.

Также существует и ещё один немаловажный момент, на который требуется особенно обратить внимание, — это невыполнение требований к оформлению морской накладной.

Если стороны пошли на это нужно иметь в виду, что такие действия приравниваются к внесению заведомо ложных, необъективных данных. А это чревато серьёзными неприятностями.

Обычно в качестве наказаний за нарушения применяют всевозможные штрафные санкции, включая финансовые штрафы, задержку товара и прочее. Подобные вещи иногда встречаются при международной транспортировке товаров.

В 1982 году в Женеве принята Конвенция ООН по морскому праву, где был установлен правовой режим морской транспортной среды. Конвенция закрепила общие положения и направления государственных границ в море, их правовой статус в международном пространстве. В конвенции рассмотрены проблемы международного частного права:

• право мирного прохода;
• гражданская юриспруденция, касающаяся иностранных судов;
• иммунитет государственных судов, которые эксплуатируются в некоммерческих целях;
• национальность судов;
• «удобные флаги»;
• клаузула о наиболее благоприятствуемой нации.

Международные организации решают проблемы обеспечения свободного судоходства, безопасного мореплавания, международных морских перевозок.

ИМО – международная морская организация играет ведущую роль в решении этих вопросов. Вопросами унификации транспортных документов и регламентацией коммерческих правовых вопросов международных морских перевозок грузов занимается Балтийский международный морской совет, учрежденный еще в 1905 году.

Замечание 1

Право, регулирующее международные морские перевозки, МЧП вбирает в себя как подсистему и определяет нормы морского судоходства и торгового мореплавания.

Вещные права на морские суда, договоры международной морской перевозки, отношения, связанные с риском мореплавания, являются группами отношений в сфере международного частного права.

Коллизионное регулирование имеет множество разнообразных норм с развернутой системой. Также действуют специальные нормы. Общие коллизионные начала видоизменены и трансформированы в специальные. Например, закон порта отправления вместо закона места заключения договора.

Замечание 2

Автономия воли, закон флага, закон суда являются наиболее важными коллизионными принципами.

Основными формами грузоперевозок на море являются линейная и трамповая. Линейная международная морская перевозка грузов называется еще регулярной и оформляется коносаментом.

Определение 1

Коносаментом называют расписку, которая удостоверяет принятие перевозчиком груза для морской транспортировки.

Международный статус коносамента был впервые определен в Брюссельской конвенцией. В 1931 году конвенция начала действовать и получила название Гаагские правила 1924 г. Перед тем как выйти в рейс собственник судна или фрахтователь должны позаботиться о:

• приведении судна в мореходное состояние;
• снаряжении, комплектовании, оборудовании судна;
• приведении всех грузовых частей судна в надлежащее состояние.

Гаагские правила трактуют договор перевозки как договор, удостоверенный коносаментом. Договором перевозки считается также перевозка груза по чартеру, оформленная коносаментом.

Перевозчик, принимая груз, выдает отправителю коносамент, который является товарораспорядительным документом, опосредует заключение договора перевозки в линейном морском судоходстве.

Гаагские правила выделяют решающие вопросы при морских перевозках: функции коносамента; составление, выдача, реквизиты; ответственность перевозчика перед отправителем; претензии, порядок их предъявления перевозчику.

Ответственность перевозчика за груз является ключевым положением Гаагских правил. Определен минимум ответственности перевозчика, исключения из правил об ответственности, освобождение от ответственности.

Замечание 3

Принцип презумпции вины перевозчика является основным. Положения об ответственности императивные, отступление от них не имеют юридической силы.

Условия в договоре перевозки, которые освобождают или уменьшают ответственность перевозчика за порчу товара по причине небрежности, неисполнения обязательств считаются ничтожными. Перевозчик может увеличить свою ответственность за сохранность груза, отказавшись от части прав, предусмотренных Гаагскими правилами. Данное условие должно быть зафиксировано в коносаменте.

В Правилах нет норм о юрисдикции и арбитраже. Здесь применимы общие, действующие в мореплавании, нормы. Все споры подлежат рассмотрению в суде по месту нахождения основного предприятия перевозчика.Если в коносамент внесена арбитражная оговорка, она действует, но обращение в государственный суд невозможно.

Гаагские правила диспозитивные и имеют унифицированные нормы, регулирующие перевозку.

Правила Висби представляют собой дополнительный протокол к Брюссельской конвенции, они были приняты в 1968 году. Область действия Гаагских правил была расширена, предусмотрено их применение к любому коносаменту, закреплены нормы, усиливающие ответственность перевозчика, повышены ее пределы, увеличена оборотоспособность коносамента.

1. Общие понятия
2. Коллизионные нормы относительно внешнеэкономических контрактов
3. Особенности применения права иностранного государства к форме договора
4. Особенности выбора права при заключении потребительских договоров
5. Подсудность споров с иностранным элементом украинским судам

Напоследок, пару слов о подсудности дел, возникающих при заключении, исполнении и расторжении внешнеэкономических контрактов, украинским судам.

Украинские суды иогут принимать к своему производству и рассматривать любые дела с иностранным элементом в случае, если стороны предусмотрели своим соглашением подсудность дела с иностранным элементом судам Украины. А, кроме того, если ответчик по делу имеет местонахождение на территории Украины, или движимое или недвижимое имущество, на которое можно наложить взыскание, или на территории Украины находится филиал или представительство иностранного юридического лица – ответчика.

Подсудность судам Украины является исключительной в таких делах с иностранным элементом:

1. если недвижимое имущество, относительно которого возник спор, находится на территории Украины;
2. если спор связан с оформлением права интеллектуальной собственности, которое нуждается в регистрации или выдаче свидетельства (патента) в Украине;
3. если спор связан с регистрацией или ликвидацией на территории Украины иностранных юридических лиц или физическихлиц — предпринимателей;
4. если по делам о банкротстве должник был создан в соответствии с законодательством Украины.

295 грн. у місяць

Онлайн бухгалтерія

для ФОП і малого бізнесу

перші 30 днів безкоштовно!

более 30 онлайн-сервисов!

Ставка — от 0.01%

Срок — до 180 дней

Сумма — до 20 000 грн.

• Таможенный кодекс Украины. Обзор

• Конвенция об избегании двойного налогообложения с Кипром и новый Протокол к ней

• ИНКОТЕРМС

• Международный арбитраж

• Внешнеэкономический контракт

• Закон о валюте. Валютная либерализация

Похожие записи:

• Госпошлина за замену паспорта при смене фамилии 2021
• Исковое заявление о восстановлении срока для принятия наследства уважительные причины
• Перечень документов для регистрации права в порядке наследования